Anwaltliche Unabhängigkeit : eine rechtsvergleichende Untersuchung des deutschen und US-amerikanischen Berufsrechts. Institut für Anwaltsrecht : Schriftenreihe des Instituts für Anwaltsrecht an der Universität zu Köln ; Bd. 66
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9783824052301 - Schautes, Dirk Christoph: Anwaltliche Unabhängigkeit : eine rechtsvergleichende Untersuchung des deutschen und US-amerikanischen Berufsrechts. Institut für Anwaltsrecht : Schriftenreihe des Instituts für Anwaltsrecht an der Universität zu Köln ; Bd. 66
Schautes, Dirk Christoph

Anwaltliche Unabhängigkeit : eine rechtsvergleichende Untersuchung des deutschen und US-amerikanischen Berufsrechts. Institut für Anwaltsrecht : Schriftenreihe des Instituts für Anwaltsrecht an der Universität zu Köln ; Bd. 66 (2005)

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321 S. ; 21 cm Das angebotene Fachbuch befindet sich in einem neuwertigen Zustand ! Ohne Namenseintrag oder Anstreichungen ! lnhaltsverzeichnis Inhaltsverzeichnis Vorwort 5 Inhaltsverzeichnis 7 A. Einleitung 13 I. Unklarheit der rechtlichen Bedeutung anwaltlicher Unabhangigkeit in Deutschland 13 II. Strukturelle Veranderungen der deutschen Anwaltschaft 14 1. Interne Ursachen 14 2. Externe Ursachen 16 HI. Ziel der Untersuchung 17 IV. Methodischer Ansatz 19 V. Gang der Untersuchung 21 1. Bestimmung der Untersuchungsgegenstànde 21 a) Deutschland 21 b) USA 21 2. Merkmale anwaltlicher Unabhangigkeit 23 B. Die Stellung des Rechtsanwalts ini deutschen Rechtspflegesystetn 25 I. Die Entwicklung der freien Advokatur 25 II. Der Rechtsanwalt als ,Organ der Rechtspflege" 27 HI. Der Organbegriff in der wissenschaftlichen Diskussion 30 IV. Die Unabhangigkeit als weiteres statusbildendes Element 34 V. Verfassungsrechtsrechtliche Aspekte 34 1. Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts 34 2. Verankerung des Rechtsanwalts im Orundgesetz? 37 VI. Zwischenergebnis 38 VII. Strukturen des anwaltlichen Berufsrechts 39 1. Historische Parallelitat von Gesetzesrecht und ,Standesrecht" 39 2. Geltende Rechtsquellen des anwaltlichen Berufsrechts 40 3. Die anwaltliche Unabhangigkeit in den geltenden berufsrechtlichen Bestimmungen 41 a) Bundesrechtsanwaltsordnung (BRAO) 41 b) Berufsordnung ffir Rechtsanwalte (BORA) 42 e) CCBE-Berufsregeln 43 d) Zusammenfassung 44 C. Die Stellung des Anwalts im US-amerikanischen Rechtspflegesystem 45 I. Die Anwaltschaft in der Kolonial- und Industrialisierungszeit 45 II. Selbstverwaltung und Regulierung der Anwaltsprofession 47 1. Die Bildung von Anwaltsvereinigungen 47 a) Die Associationof thè Bar of thè City of New York 48 b) Die American Bar Association (ABA) 48 2. ,Inherent Powers Doctrine" 49 IH. Der Anwalt als ,Officer of thè Court" 51 IV. Die Anwaltschaft als selbstverwaltete J"rofession" 53 1. Grundlagen und Entwicklung 54Inhaltsverzeichnis 2. Heutiger Bezug 55 V. Strukturen des anwaltlichen Berufsrechts 56 VI. Rechtsquellen des anwaltlichen Berufsrechts 58 1. Das geschriebene Berufsrecht der ABA 59 a) Historische Entwicklung 59 aa) DieCanonsofEthics 1908 59 bb) DerModel Code of Professional Responsìbìlity 1970 61 cc) Die Model Rules of Professional Conduct 1983 63 dd) Die Model Rules of Professional Conduct 2002 65 (1) Die Arbeit der Ethics 2000 Kommission 65 (2) Inhaltliche Ànderungen der Model Rules 66 b) Rechtliche Verbindlichkeit 68 aa) Transformationserfordernis 68 bb) Umsetzung in den Bundesstaaten 69 e) Sachlicher und personlicher Anwendungsbereich 70 d) Durchsetzbarkeit durch Disziplinargewalt 71 aa) Rechtsgrundlagen und Zustàndigkeit 71 bb) Disziplinarverfahren 72 cc) Sanktionen 73 2. Bedeutsame abweichende Bundesstaatenregelungen 74 a) New York State 74 b) Kalifornien 75 3. Bundesrecht fur Federai Lawyer 76 a) Federai Model Rules 76 b) Federai Rule of Civil Procedure 11 77 4. Verwaltungsvorschriften 79 a) Patent and Trademark Office / Securities Exchange Commission (SEC). 79 b) Implikationen des Sarbanes-Oxley Act von 2002 80 5. Sonstiges Rechi: Zivilrechtliche Anwaltshafìung 82 a) Legai Malpractice 83 aa) Dogmatische Grundlagen 83 bb) Legai Malpractice als Teil des Anwaltsrechts 83 cc) Das Verhàltnis zwischen Legai Malpractice und den Model Rules. 84 b) Breach of Fiduciary Duty 86 6. The ALI Restatement of thè Law Governing Lawyers 87 a) Grundlagen und rechtliche Verbindlichkeit 87 b) Funktion und Inhalt 89 e) Verhàltnis zu den Model Rules 90 7. Gutachten der Bar Association Ethics Committees 92 a) Funktion und Inhalt 92 b) Rechtliche Verbindlichkeit 92 8. Zwischenergebnis 93 D. Staatliche Unabhangigkeit als Kernelement anwaltlicher Unabhangigkeit 97 I. Deutschland 97 1. Unabhangigkeit von staatlichem Einfluss allgemein 97 2. Keine Schrankenlosigkeit 98 a) Zulassungsschranken 98 b) Berufsausùbungsschranken 99 3. Anwaltliche Privilegien als ,Gegenleistung" 102 4. Gefahrdung der staatlichen Unabhangigkeit 103Inhaltsverzeichnis a) Vergangenheit 104 b) Gegenwart 105 5. Bedeutet anwaltliche Unabhangigkeit mehr als Unabhangigkeit vom Staat? 108 6. Zwischenergebnis 110 II. USA 112 1. Aussagegehalt der berufsrechtlichen Vorschriften 112 2. Begriffliches Verstandnis in Rechtsprechung und Literatur 113 a) Historisch 113 b) Neues Schrifttum 114 3. Staatliche Unabhangigkeit. 115 a) Selbstverwaltung 115 b) Anwaltszulassung 117 e) Attorney-Client Privilege 118 4. Bedeutet anwaltliche Unabhangigkeit mehr als Unabhangigkeit vom Staat? 118 a) Unabhangigkeit vom Mandanten 118 b) Unabhangigkeit vonDritten 121 IH. Zwischenergebnis 121 E. Wieviel Bindung vertragt anwaltliche Unabhangigkeit? 123 I. Unabhangigkeit vom Mandanten 123 1. Spannungsverhaltnis zwischen Interessenvertretung und Unabhangigkeit. 123 2. Rechtliche Anknupfung 123 a) Der Tatbestand von § 43a Abs. 1 BRAO 123 aa) Bindungen 124 bb) Gefahrdung der Unabhangigkeit 125 cc) Normadressat 125 (1) Beruflicher Zusammenschluss als Haftungssubjekt? 126 (2) Zurechnung von Pflichtverletzungen? 127 b) Konkretisierung durch Vergleich mit Berufsrecht verwandter Berufe? 128 aa) Verwandte juristische Berufe 128 (1) Richterliche Unabhangigkeit 128 (2) Notarielle Unabhangigkeit 130 (3) Staatsanwaltliche Unabhangigkeit 132 bb) Sonstige verwandte Berufe 132 (1) Steuerberater. 132 (2) Wirtschaftsprufer 134 (3) Insolvenzverwalter 136 e) Zwischenergebnis 136 3. Zulassigkeit anwaltlicher Bindungen zum Mandanten 136 a) Abhangigkeiten aus dem Mandatsverhàltnis 136 aa) Deutschland 137 (1) Begriindung des Mandatsverlialtnisses 137 (a) Grundlagen 137 (b) Pilichtmandat 138 (2) Fuhrung des Mandats 140 (3) Beendigung des Mandatsverhaltnisses Ì43 (a) Kundigung durch den Mandant 143 (b) Kundigung durch den Anwalt 145 bb) USA 147Inhaltsverzeichnis (1) BegrQndung des Mandatsverhaltnisses 147 (a) Grundlagen. 147 (b) Pfìichtmandat 148 (2) Fuhrung des Mandats 150 (3) Beendigung des Mandatsverhaltnisses 152 (a) Kundigung durch den Mandant 152 (b) Kundigung, Books.
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321 S. 21 cm Broschur Das angebotene Fachbuch befindet sich in einem neuwertigen Zustand ! Ohne Namenseintrag oder Anstreichungen ! lnhaltsverzeichnis Inhaltsverzeichnis Vorwort 5 Inhaltsverzeichnis 7 A. Einleitung 13 I. Unklarheit der rechtlichen Bedeutung anwaltlicher Unabhangigkeit in Deutschland 13 II. Strukturelle Veranderungen der deutschen Anwaltschaft 14 1. Interne Ursachen 14 2. Externe Ursachen 16 HI. Ziel der Untersuchung 17 IV. Methodischer Ansatz 19 V. Gang der Untersuchung 21 1. Bestimmung der Untersuchungsgegenstände 21 a) Deutschland 21 b) USA 21 2. Merkmale anwaltlicher Unabhangigkeit 23 B. Die Stellung des Rechtsanwalts ini deutschen Rechtspflegesystetn 25 I. Die Entwicklung der freien Advokatur 25 II. Der Rechtsanwalt als ,Organ der Rechtspflege" 27 HI. Der Organbegriff in der wissenschaftlichen Diskussion 30 IV. Die Unabhangigkeit als weiteres statusbildendes Element 34 V. Verfassungsrechtsrechtliche Aspekte 34 1. Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts 34 2. Verankerung des Rechtsanwalts im Orundgesetz? 37 VI. Zwischenergebnis 38 VII. Strukturen des anwaltlichen Berufsrechts 39 1. Historische Parallelitat von Gesetzesrecht und ,Standesrecht" 39 2. Geltende Rechtsquellen des anwaltlichen Berufsrechts 40 3. Die anwaltliche Unabhangigkeit in den geltenden berufsrechtlichen Bestimmungen 41 a) Bundesrechtsanwaltsordnung (BRAO) 41 b) Berufsordnung ffir Rechtsanwalte (BORA) 42 e) CCBE-Berufsregeln 43 d) Zusammenfassung 44 C. Die Stellung des Anwalts im US-amerikanischen Rechtspflegesystem 45 I. Die Anwaltschaft in der Kolonial- und Industrialisierungszeit 45 II. Selbstverwaltung und Regulierung der Anwaltsprofession 47 1. Die Bildung von Anwaltsvereinigungen 47 a) Die Associationof th? Bar of th? City of New York 48 b) Die American Bar Association (ABA) 48 2. ,Inherent Powers Doctrine" 49 IH. Der Anwalt als ,Officer of th? Court" 51 IV. Die Anwaltschaft als selbstverwaltete J"rofession" 53 1. Grundlagen und Entwicklung 54Inhaltsverzeichnis 2. Heutiger Bezug 55 V. Strukturen des anwaltlichen Berufsrechts 56 VI. Rechtsquellen des anwaltlichen Berufsrechts 58 1. Das geschriebene Berufsrecht der ABA 59 a) Historische Entwicklung 59 aa) DieCanonsofEthics 1908 59 bb) DerModel Code of Professional Respons?b?lity 1970 61 cc) Die Model Rules of Professional Conduct 1983 63 dd) Die Model Rules of Professional Conduct 2002 65 (1) Die Arbeit der Ethics 2000 Kommission 65 (2) Inhaltliche Änderungen der Model Rules 66 b) Rechtliche Verbindlichkeit 68 aa) Transformationserfordernis 68 bb) Umsetzung in den Bundesstaaten 69 e) Sachlicher und personlicher Anwendungsbereich 70 d) Durchsetzbarkeit durch Disziplinargewalt 71 aa) Rechtsgrundlagen und Zuständigkeit 71 bb) Disziplinarverfahren 72 cc) Sanktionen 73 2. Bedeutsame abweichende Bundesstaatenregelungen 74 a) New York State 74 b) Kalifornien 75 3. Bundesrecht fur Federai Lawyer 76 a) Federai Model Rules 76 b) Federai Rule of Civil Procedure 11 77 4. Verwaltungsvorschriften 79 a) Patent and Trademark Office / Securities Exchange Commission (SEC).. 79 b) Implikationen des Sarbanes-Oxley Act von 2002 80 5. Sonstiges Rechi: Zivilrechtliche Anwaltshaf?ung 82 a) Legai Malpractice 83 aa) Dogmatische Grundlagen 83 bb) Legai Malpractice als Teil des Anwaltsrechts 83 cc) Das Verhältnis zwischen Legai Malpractice und den Model Rules... 84 b) Breach of Fiduciary Duty 86 6. The ALI Restatement of th? Law Governing Lawyers 87 a) Grundlagen und rechtliche Verbindlichkeit 87 b) Funktion und Inhalt 89 e) Verhältnis zu den Model Rules 90 7. Gutachten der Bar Association Ethics Committees 92 a) Funktion und Inhalt 92 b) Rechtliche Verbindlichkeit 92 8. Zwischenergebnis 93 D. Staatliche Unabhangigkeit als Kernelement anwaltlicher Unabhangigkeit 97 I. Deutschland 97 1. Unabhangigkeit von staatlichem Einfluss allgemein 97 2. Keine Schrankenlosigkeit 98 a) Zulassungsschranken 98 b) Berufsaus?bungsschranken 99 3. Anwaltliche Privilegien als ,Gegenleistung" 102 4. Gefahrdung der staatlichen Unabhangigkeit 103Inhaltsverzeichnis a) Vergangenheit 104 b) Gegenwart 105 5. Bedeutet anwaltliche Unabhangigkeit mehr als Unabhangigkeit vom Staat? 108 6. Zwischenergebnis 110 II. USA 112 1. Aussagegehalt der berufsrechtlichen Vorschriften 112 2. Begriffliches Verstandnis in Rechtsprechung und Literatur 113 a) Historisch 113 b) Neues Schrifttum 114 3. Staatliche Unabhangigkeit. 115 a) Selbstverwaltung 115 b) Anwaltszulassung 117 e) Attorney-Client Privilege 118 4. Bedeutet anwaltliche Unabhangigkeit mehr als Unabhangigkeit vom Staat? 118 a) Unabhangigkeit vom Mandanten 118 b) Unabhangigkeit vonDritten 121 IH. Zwischenergebnis 121 E. Wieviel Bindung vertragt anwaltliche Unabhangigkeit? 123 I. Unabhangigkeit vom Mandanten 123 1. Spannungsverhaltnis zwischen Interessenvertretung und Unabhangigkeit... 123 2. Rechtliche Anknupfung 123 a) Der Tatbestand von 43a Abs. 1 BRAO 123 aa) Bindungen 124 bb) Gefahrdung der Unabhangigkeit 125 cc) Normadressat 125 (1) Beruflicher Zusammenschluss als Haftungssubjekt? 126 (2) Zurechnung von Pflichtverletzungen? 127 b) Konkretisierung durch Vergleich mit Berufsrecht verwandter Berufe?.... 128 aa) Verwandte juristische Berufe 128 (1) Richterliche Unabhangigkeit 128 (2) Notarielle Unabhangigkeit 130 (3) Staatsanwaltliche Unabhangigkeit 132 bb) Sonstige verwandte Berufe 132 (1) Steuerberater. 132 (2) Wirtschaftsprufer 134 (3) Insolvenzverwalter 136 e) Zwischenergebnis 136 3. Zulassigkeit anwaltlicher Bindungen zum Mandanten 136 a) Abhangigkeiten aus dem Mandatsverh?ltnis 136 aa) Deutschland 137 (1) Begriindung des Mandatsverlialtnisses 137 (a) Grundlagen 137 (b) Pilichtmandat 138 (2) Fuhrung des Mandats 140 (3) Beendigung des Mandatsverhaltnisses ?43 (a) Kundigung durch den Mandant 143 (b) Kundigung durch den Anwalt 145 bb) USA 147Inhaltsverzeichnis (1) BegrQndung des Mandatsverhaltnisses 147 (a) Grundlagen. 147 (b) Pf?ichtmandat 148 (2) Fuhrung des Mandats 150 (3) Beendigung des Mandatsverhaltnisses 152 (a) Kundigung durch den Mandant 152 (b) Kundigung durch den Anwalt 153 cc) Stellungnahme und Zwischenergebnis 159 b) Wirtschaftliche Beziehungen 160 aa) Implikationen fur die anwaltliche Unabhangigkeit 160 bb) Anwaltsgebühren 161 (1) Deutschland 161 (a) BRAGO / RVG 161 (b) Umsatzabhangigkeit von Einzelmandat 163 (e) Verbot von erfolgsabhangigem Honorar 164 (2) USA 167 (a) Grundlagen 167 (b) Erfolgshonorar 168 (3) Stellungnahme und Zwischenergebnis 170 cc) Finanztransaktionen zwischen Anwalt und Mandant 173 (1) Deutschland 173 (a) Darlehensgewahrung des Mandanten 173 (b) Darlehensgewahrung des Anwalts 175 (e) Abtretung der Klageforderung 177 (d) Anteilserwerb an Mandantenunternehmen 178 (2) USA 184 (a) Anteilserwerb an Mandantenunternehmen 184 (b) Darlehensgewahrung 189 (e) Erwerb von Verwertungsrechten 190 (3) Zwischenergebnis und Stellungnahme 191 e) Personelle Verflechtung zwischen Anwalt und Mandant 192 aa) Tätigkeit des Anwalts in Leitungs- und Aufsichtsgremien der Mandantin 192 (1) Deutschland 193 (2) USA 198 bb) Sonstige 201 cc) Zwischenergebnis 202 II. Unabhangigkeit von Berufskollegen und Dritten 203 1. Bindungen zu Berufskollegen 204 a) Mandatsvermittlung und Gebührenteilung 204 aa) Deutschland 204 (1) Grundlagen 204 (2) Rechtfertigung 206 bb) USA 209 cc) Zwischenergebnis 211 b) Professionelle Zusammenarbeit 212 aa) Deutschland 212 (1) Oberblick uber das anwaltliche Gesellschaftsrecht 212 (2) Bindungen in einer monoprofessionellen Anwaltssozietät 213 (a) Weisungsgebundenheit 214 (b) Wechselseitige Pflichten der Sozien 214 (e) Hierarchien in GroBkanzIeien 215JJ _____ Inhaltsverzeichnis (3) Bindungen in einer Rechtsanwaltsgesellschaft 216 (a) Bezugsobjekte der anwaltlichen Unabhangigkeit 216 (b) Geschaftsr?hrung 216 (4) Rechtsanwalts-AG 218 bb) USA 218 (1) Gesellschaftsrechtliche Anforderungen an Law Firms 219 (2) Berufsrechtliche Anforderungen an Law Firms 219 cc) Zwischenergebnis 220 2. Bindungen zu Nichtjuristen 220 a) Deutschland 221 aa) Interprofessionelle Zusammenarbeit 221 (1) Gefahrdung der Unabhangigkeit durch den Zusammenschluss mit Angehörigen verwandter Berufe? 222 (2) Gefahrdung der Unabhangigkeit durch den Zusammenschluss mit Angehörigen nicht verwandter Berufe? 224 (3) Gefahrdung der Unabhangigkeit in einer interprofessionellen Sozietat? 224 (4) Gefahrdung der Unabhangigkeit in Rechtsanwaltsgesellschaften unter Beteiligung von Nichtanwalten? 226 (a) Mehrheits- und Geschaftsfuhrungserfordernisse 226 (b) Beteiligungsverbot ffir Rechtsanwaltsgesellschaften 227 (e) Verbot der Beteiligung von Angehörigen nicht sozietatsfahiger Berufe 228 (5) Der Anwalt in einer Steuerberatungs- oder Wirtschaftspriifungsgesellschaft 230 (6) Zwischenergebnis 230 bb) Honorarteilung mit Nichtanwalten 230 cc) Kanzleipersonal 232 dd) Gesellschaftliche Gruppen 234 b) USA 235 aa) Verbot des beruflichen Zusammenschlusses und der Gebührenteilung mit Nichtanwalten 235 (1) Entwicklung 236 (2) Rechtfertigung 239 (3) Kritik im berufsrechtlichen Schrifttum. 242 (4) Abweichende Regelungen 243 (a) District of Columbia und North Dakota 243 (b) NewYorkState 244 (5) Zulässigkeit von, Jaw-Related Services" 246 bb) TemporaryLawyer.... 248 cc) Bezahlung des Anwaltshonorars durch Dritte 249 dd) Bindung zum Kanzleipersonal 251 e) Zwischenergebnis 251 3. Bindungen zum Arbeitgeber 252 a) Deutschland 252 aa) Grundlagen 252 bb) Angestelltenverhaltnis und Unabhangigkeit 254 (1) Weisungsgebundenheit 254 (2) Auflösung des Spannungsverhaltnisses 256 (a) Immanente Schanken 256 (b) Lösung durch 26 Abs. 1 BORA? 256 (3) Dauerhafte Anstellungsverhaltnisse 260Einleitung 12 cc) Freie Mitarbeit und Unabhangigkeit 262 dd) Syndikusanwalt 263 (1) Berufsrechtlicher Rahmen 263 (2) Vertretungsverbot 264 (3) Rechtfertigung des Vertretungsverbots 266 (4) Unabhangigkeit geringer als bei frei praktizierendem Anwalt?.... 267 b) USA 269 aa) Angestellter Anwalt 269 (1) Verantwortlichkeit der Partner und Managing Partner 269 (2) Verantwortlichkeit des Subordinate Lawyer 270 bb) In-House-Counsel 271 (1) Entwicklung und Funktionen 272 (2) Berufsrechtliche Regelungen 273 (3) Gefahrdung der anwaltlichen Unabhangigkeit? 276 e) Zwischenergebnis 279 F. Ergebnis und Schlussfolgerung de lege ferenda 283 I. Gemeinsames Grundverstandnis in unterschiedlicher Umsetzung 283 1. Staatliche Unabhangigkeit als nicht abschlieBendes Kemelement 283 2. Unterschiede in rechtstechnischer Umsetzung und Aussagegehalt der berufsrechtlichen Bestimmungen 284 II. Inhaltliche Widerspriiche im geltenden Berufsrecht - Ungeeignetheit des Unabhangigkeitsbegriffs 286 IH. Alternative de lege ferenda: Einordnung unabhangigkeitsgef?'hrdender Tatbestande als Interessenkonflikte 287 1. Systematischer Ansatz 287 2. Rechtstechnische Umsetzung 289 a) Novellierung der Regeln zu Interessenkonflikten 289 b) Widerlegbare Vermutung und Mandantendisposition 290 3. Rechtsm?Bigkeit des Regelungsvorschlags 291 Literaturverzeichnis 295, 2005. gebraucht gut, 400g, Internationaler Versand, PayPal, offene Rechnung, Banküberweisung, offene Rechnung (Vorkasse vorbehalten).
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Broschur; 321 S. ; 21 cm Broschiert Das angebotene Fachbuch befindet sich in einem neuwertigen Zustand ! Ohne Namenseintrag oder Anstreichungen ! lnhaltsverzeichnis Inhaltsverzeichnis Vorwort 5 Inhaltsverzeichnis 7 A. Einleitung 13 I. Unklarheit der rechtlichen Bedeutung anwaltlicher Unabhangigkeit in Deutschland 13 II. Strukturelle Veranderungen der deutschen Anwaltschaft 14 1. Interne Ursachen 14 2. Externe Ursachen 16 HI. Ziel der Untersuchung 17 IV. Methodischer Ansatz 19 V. Gang der Untersuchung 21 1. Bestimmung der Untersuchungsgegenstànde 21 a) Deutschland 21 b) USA 21 2. Merkmale anwaltlicher Unabhangigkeit 23 B. Die Stellung des Rechtsanwalts ini deutschen Rechtspflegesystetn 25 I. Die Entwicklung der freien Advokatur 25 II. Der Rechtsanwalt als ,Organ der Rechtspflege" 27 HI. Der Organbegriff in der wissenschaftlichen Diskussion 30 IV. Die Unabhangigkeit als weiteres statusbildendes Element 34 V. Verfassungsrechtsrechtliche Aspekte 34 1. Die Rechtsprechung des Bundesverfassungsgerichts 34 2. Verankerung des Rechtsanwalts im Orundgesetz? 37 VI. Zwischenergebnis 38 VII. Strukturen des anwaltlichen Berufsrechts 39 1. Historische Parallelitat von Gesetzesrecht und ,Standesrecht" 39 2. Geltende Rechtsquellen des anwaltlichen Berufsrechts 40 3. Die anwaltliche Unabhangigkeit in den geltenden berufsrechtlichen Bestimmungen 41 a) Bundesrechtsanwaltsordnung (BRAO) 41 b) Berufsordnung ffir Rechtsanwalte (BORA) 42 e) CCBE-Berufsregeln 43 d) Zusammenfassung 44 C. Die Stellung des Anwalts im US-amerikanischen Rechtspflegesystem 45 I. Die Anwaltschaft in der Kolonial- und Industrialisierungszeit 45 II. Selbstverwaltung und Regulierung der Anwaltsprofession 47 1. Die Bildung von Anwaltsvereinigungen 47 a) Die Associationof thè Bar of thè City of New York 48 b) Die American Bar Association (ABA) 48 2. ,Inherent Powers Doctrine" 49 IH. Der Anwalt als ,Officer of thè Court" 51 IV. Die Anwaltschaft als selbstverwaltete J"rofession" 53 1. Grundlagen und Entwicklung 54Inhaltsverzeichnis 2. Heutiger Bezug 55 V. Strukturen des anwaltlichen Berufsrechts 56 VI. Rechtsquellen des anwaltlichen Berufsrechts 58 1. Das geschriebene Berufsrecht der ABA 59 a) Historische Entwicklung 59 aa) DieCanonsofEthics 1908 59 bb) DerModel Code of Professional Responsìbìlity 1970 61 cc) Die Model Rules of Professional Conduct 1983 63 dd) Die Model Rules of Professional Conduct 2002 65 (1) Die Arbeit der Ethics 2000 Kommission 65 (2) Inhaltliche Ànderungen der Model Rules 66 b) Rechtliche Verbindlichkeit 68 aa) Transformationserfordernis 68 bb) Umsetzung in den Bundesstaaten 69 e) Sachlicher und personlicher Anwendungsbereich 70 d) Durchsetzbarkeit durch Disziplinargewalt 71 aa) Rechtsgrundlagen und Zustàndigkeit 71 bb) Disziplinarverfahren 72 cc) Sanktionen 73 2. Bedeutsame abweichende Bundesstaatenregelungen 74 a) New York State 74 b) Kalifornien 75 3. Bundesrecht fur Federai Lawyer 76 a) Federai Model Rules 76 b) Federai Rule of Civil Procedure 11 77 4. Verwaltungsvorschriften 79 a) Patent and Trademark Office / Securities Exchange Commission (SEC).. 79 b) Implikationen des Sarbanes-Oxley Act von 2002 80 5. Sonstiges Rechi: Zivilrechtliche Anwaltshafìung 82 a) Legai Malpractice 83 aa) Dogmatische Grundlagen 83 bb) Legai Malpractice als Teil des Anwaltsrechts 83 cc) Das Verhàltnis zwischen Legai Malpractice und den Model Rules... 84 b) Breach of Fiduciary Duty 86 6. The ALI Restatement of thè Law Governing Lawyers 87 a) Grundlagen und rechtliche Verbindlichkeit 87 b) Funktion und Inhalt 89 e) Verhàltnis zu den Model Rules 90 7. Gutachten der Bar Association Ethics Committees 92 a) Funktion und Inhalt 92 b) Rechtliche Verbindlichkeit 92 8. Zwischenergebnis 93 D. Staatliche Unabhangigkeit als Kernelement anwaltlicher Unabhangigkeit 97 I. Deutschland 97 1. Unabhangigkeit von staatlichem Einfluss allgemein 97 2. Keine Schrankenlosigkeit 98 a) Zulassungsschranken 98 b) Berufsausùbungsschranken 99 3. Anwaltliche Privilegien als ,Gegenleistung" 102 4. Gefahrdung der staatlichen Unabhangigkeit 103Inhaltsverzeichnis a) Vergangenheit 104 b) Gegenwart 105 5. Bedeutet anwaltliche Unabhangigkeit mehr als Unabhangigkeit vom Staat? 108 6. Zwischenergebnis 110 II. USA 112 1. Aussagegehalt der berufsrechtlichen Vorschriften 112 2. Begriffliches Verstandnis in Rechtsprechung und Literatur 113 a) Historisch 113 b) Neues Schrifttum 114 3. Staatliche Unabhangigkeit. 115 a) Selbstverwaltung 115 b) Anwaltszulassung 117 e) Attorney-Client Privilege 118 4. Bedeutet anwaltliche Unabhangigkeit mehr als Unabhangigkeit vom Staat? 118 a) Unabhangigkeit vom Mandanten 118 b) Unabhangigkeit vonDritten 121 IH. Zwischenergebnis 121 E. Wieviel Bindung vertragt anwaltliche Unabhangigkeit? 123 I. Unabhangigkeit vom Mandanten 123 1. Spannungsverhaltnis zwischen Interessenvertretung und Unabhangigkeit... 123 2. Rechtliche Anknupfung 123 a) Der Tatbestand von § 43a Abs. 1 BRAO 123 aa) Bindungen 124 bb) Gefahrdung der Unabhangigkeit 125 cc) Normadressat 125 (1) Beruflicher Zusammenschluss als Haftungssubjekt? 126 (2) Zurechnung von Pflichtverletzungen? 127 b) Konkretisierung durch Vergleich mit Berufsrecht verwandter Berufe?.... 128 aa) Verwandte juristische Berufe 128 (1) Richterliche Unabhangigkeit 128 (2) Notarielle Unabhangigkeit 130 (3) Staatsanwaltliche Unabhangigkeit 132 bb) Sonstige verwandte Berufe 132 (1) Steuerberater. 132 (2) Wirtschaftsprufer 134 (3) Insolvenzverwalter 136 e) Zwischenergebnis 136 3. Zulassigkeit anwaltlicher Bindungen zum Mandanten 136 a) Abhangigkeiten aus dem Mandatsverhàltnis 136 aa) Deutschland 137 (1) Begriindung des Mandatsverlialtnisses 137 (a) Grundlagen 137 (b) Pilichtmandat 138 (2) Fuhrung des Mandats 140 (3) Beendigung des Mandatsverhaltnisses Ì43 (a) Kundigung durch den Mandant 143 (b) Kundigung durch den Anwalt 145 bb) USA 147Inhaltsverzeichnis (1) BegrQndung des Mandatsverhaltnisses 147 (a) Grundlagen. 147 (b) Pfìichtmandat 148 (2) Fuhrung des Mandats 150 (3) Beendigung des Mandatsverhaltnisses 152 (a) Kundigung durch den Mandant 152 (b) Kundigung durch den Anwalt 153 cc) Stellungnahme und Zwischenergebnis 159 b) Wirtschaftliche Beziehungen 160 aa) Implikationen fur die anwaltliche Unabhangigkeit 160 bb) Anwaltsgebùhren 161 (1) Deutschland 161 (a) BRAGO / RVG 161 (b) Umsatzabhangigkeit von Einzelmandat 163 (e) Verbot von erfolgsabhangigem Honorar 164 (2) USA 167 (a) Grundlagen 167 (b) Erfolgshonorar 168 (3) Stellungnahme und Zwischenergebnis 170 cc) Finanztransaktionen zwischen Anwalt und Mandant 173 (1) Deutschland 173 (a) Darlehensgewahrung des Mandanten 173 (b) Darlehensgewahrung des Anwalts 175 (e) Abtretung der Klageforderung 177 (d) Anteilserwerb an Mandantenunternehmen 178 (2) USA 184 (a) Anteilserwerb an Mandantenunternehmen 184 (b) Darlehensgewahrung 189 (e) Erwerb von Verwertungsrechten 190 (3) Zwischenergebnis und Stellungnahme 191 e) Personelle Verflechtung zwischen Anwalt und Mandant 192 aa) Tàtigkeit des Anwalts in Leitungs- und Aufsichtsgremien der Mandantin 192 (1) Deutschland 193 (2) USA 198 bb) Sonstige 201 cc) Zwischenergebnis 202 II. Unabhangigkeit von Berufskollegen und Dritten 203 1. Bindungen zu Berufskollegen 204 a) Mandatsvermittlung und Gebùhrenteilung 204 aa) Deutschland 204 (1) Grundlagen 204 (2) Rechtfertigung 206 bb) USA 209 cc) Zwischenergebnis 211 b) Professionelle Zusammenarbeit 212 aa) Deutschland 212 (1) Oberblick uber das anwaltliche Gesellschaftsrecht 212 (2) Bindungen in einer monoprofessionellen Anwaltssozietàt 213 (a) Weisungsgebundenheit 214 (b) Wechselseitige Pflichten der Sozien 214 (e) Hierarchien in GroBkanzIeien 215JJ _____ Inhaltsverzeichnis (3) Bindungen in einer Rechtsanwaltsgesellschaft 216 (a) Bezugsobjekte der anwaltlichen Unabhangigkeit 216 (b) Geschaftsrùhrung 216 (4) Rechtsanwalts-AG 218 bb) USA 218 (1) Gesellschaftsrechtliche Anforderungen an Law Firms 219 (2) Berufsrechtliche Anforderungen an Law Firms 219 cc) Zwischenergebnis 220 2. Bindungen zu Nichtjuristen 220 a) Deutschland 221 aa) Interprofessionelle Zusammenarbeit 221 (1) Gefahrdung der Unabhangigkeit durch den Zusammenschluss mit Angehòrigen verwandter Berufe? 222 (2) Gefahrdung der Unabhangigkeit durch den Zusammenschluss mit Angehòrigen nicht verwandter Berufe? 224 (3) Gefahrdung der Unabhangigkeit in einer interprofessionellen Sozietat? 224 (4) Gefahrdung der Unabhangigkeit in Rechtsanwaltsgesellschaften unter Beteiligung von Nichtanwalten? 226 (a) Mehrheits- und Geschaftsfuhrungserfordernisse 226 (b) Beteiligungsverbot ffir Rechtsanwaltsgesellschaften 227 (e) Verbot der Beteiligung von Angehòrigen nicht sozietatsfahiger Berufe 228 (5) Der Anwalt in einer Steuerberatungs- oder Wirtschaftspriifungsgesellschaft 230 (6) Zwischenergebnis 230 bb) Honorarteilung mit Nichtanwalten 230 cc) Kanzleipersonal 232 dd) Gesellschaftliche Gruppen 234 b) USA 235 aa) Verbot des beruflichen Zusammenschlusses und der Gebùhrenteilung mit Nichtanwalten 235 (1) Entwicklung 236 (2) Rechtfertigung 239 (3) Kritik im berufsrechtlichen Schrifttum. 242 (4) Abweichende Regelungen 243 (a) District of Columbia und North Dakota 243 (b) NewYorkState 244 (5) Zulàssigkeit von, J^aw-Related Services" 246 bb) TemporaryLawyer.... 248 cc) Bezahlung des Anwaltshonorars durch Dritte 249 dd) Bindung zum Kanzleipersonal 251 e) Zwischenergebnis 251 3. Bindungen zum Arbeitgeber 252 a) Deutschland 252 aa) Grundlagen 252 bb) Angestelltenverhaltnis und Unabhangigkeit 254 (1) Weisungsgebundenheit 254 (2) Auflósung des Spannungsverhaltnisses 256 (a) Immanente Schanken 256 (b) Lòsung durch § 26 Abs. 1 BORA? 256 (3) Dauerhafte Anstellungsverhaltnisse 260Einleitung 12 cc) Freie Mitarbeit und Unabhangigkeit 262 dd) Syndikusanwalt 263 (1) Berufsrechtlicher Rahmen 263 (2) Vertretungsverbot 264 (3) Rechtfertigung des Vertretungsverbots 266 (4) Unabhangigkeit geringer als bei frei praktizierendem Anwalt?.... 267 b) USA 269 aa) Angestellter Anwalt 269 (1) Verantwortlichkeit der Partner und Managing Partner 269 (2) Verantwortlichkeit des Subordinate Lawyer 270 bb) In-House-Counsel 271 (1) Entwicklung und Funktionen 272 (2) Berufsrechtliche Regelungen 273 (3) Gefahrdung der anwaltlichen Unabhangigkeit? 276 e) Zwischenergebnis 279 F. Ergebnis und Schlussfolgerung de lege ferenda 283 I. Gemeinsames Grundverstandnis in unterschiedlicher Umsetzung 283 1. Staatliche Unabhangigkeit als nicht abschlieBendes Kemelement 283 2. Unterschiede in rechtstechnischer Umsetzung und Aussagegehalt der berufsrechtlichen Bestimmungen 284 II. Inhaltliche Widerspriiche im geltenden Berufsrecht - Ungeeignetheit des Unabhangigkeitsbegriffs 286 IH. Alternative de lege ferenda: Einordnung unabhangigkeitsgefà'hrdender Tatbestande als Interessenkonflikte 287 1. Systematischer Ansatz 287 2. Rechtstechnische Umsetzung 289 a) Novellierung der Regeln zu Interessenkonflikten 289 b) Widerlegbare Vermutung und Mandantendisposition 290 3. RechtsmàBigkeit des Regelungsvorschlags 291 Literaturverzeichnis 295, gebraucht; gut.
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